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國浩視點 | VIE架構近期法律動態及其在美國成功上市案例的運用和解析

導語從《外國投資法草案》(2015年)的嚴苛監管到《外商投資法》的暫未規定,雖然我們不能就此認為VIE結構的合法性已被認可,但至少VIE結構會繼續存在。

國浩律師事務所 · 2019-06-14 · 文/楊娟 李若竹 · 瀏覽7649

一、VIE結構的近期法律動態

  1、《外商投資法》暫未對VIE結構進行規定

  2018年12月26日發布的《外商投資法(草案)征求意見》、2019年1月29日發布的《中華人民共和國外商投資法(草案)(二次審議稿)》及2019年3月15日正式發布的《中華人民共和國外商投資法》(“《外商投資法》”)中,所有與“協議控制”或“實際控制”有關的條款均被刪除,未對VIE結構進行明確的規定。但與此同時,《外商投資法》也在“外商投資”的定義中新增兜底條款,即“法律、行政法規或者國務院規定的其他方式的投資”,此舉或是在為日后對VIE的法律監管保留余地。

  從《外國投資法草案》(2015年)的嚴苛監管到《外商投資法》的暫未規定,雖然我們不能就此認為VIE結構的合法性已被認可,但至少VIE結構會繼續存在。

  2、科創板允許符合條件的紅籌企業上市

  根據2019年1月28日發布的《關于在上海證券交易所設立科創板并試點注冊制的實施意見》、2019年3月1日發布的《科創板首次公開發行股票注冊管理辦法(試行)》和《上海證券交易所科創板股票發行上市審核規則》、2019年4月30日發布的《上海證券交易所科創板股票上市規則》(2019年4月修訂),符合規定的紅籌企業可以申請首次公開發行股票并在科創板上市,其市值標準、存托憑證、信息披露及境內外事項的協調等事項亦有詳細規定。

二、VIE架構在美成功上市案例的運用和解讀

  下圖為2019年已使用VIE結構在美國上市的5家中概股的情況概覽:

  1、富途控股

  富途控股系集團母公司,下屬公司主要包括富途證券、富途網絡和富途信托等公司。富途控股全資子公司富途證券系一家互聯網券商,是香港證監會認可的持牌法團(中央編號:AZT137),持有第1/2/4/5/9類受規管活動牌照。

  富途控股的股權結構圖如下所示:

  為方便理解VIE結構的搭建過程,本文對股權結構圖進行顏色和編號的標注,并在本文中直接將公司名稱簡化,如“綠③公司”,具體如下所示:

  根據公司的設立目的及運營情況,將富途控股及其子公司(“富途集團”)分別標為紅色、黃色和綠色。圖中紅色公司系為持股而設立,均無實際業務;黃色公司系出于戰略布局及未來業務發展的目的而設立,尚未實際運營或近期剛剛運營;綠色公司為實體運營公司,構成集團的全部收入來源,其中綠①公司為集團絕大部分收入來源,其中綠③公司為VIE。

  富途集團設立及VIE架構搭建過程簡要如下:

  1. 2007年12月,綠③公司在中國深圳注冊成立,主要從事于互聯網金融產品的研發及運營服務,屬于外商投資限制類范圍;

  2. 2012年4月,創始人李華在香港設立綠①公司,并于2012年10月至2018年8月期間陸續取得相關的香港牌照;

  3. 2014年4月,上市主體灰色公司在開曼群島注冊成立,為海外控股公司;

  4. 2014年5月,紅①公司在香港注冊設立,為持股公司,無實際業務;

  5. 2014年9月,紅②公司在中國北京注冊設立,系為日后協議控制VIE而設的WFOE,無實際業務;

  6. 2014年10月,李華先生將綠①公司所有股權轉讓予灰色公司;

  7. 2015年10月,綠②公司在中國深圳注冊設立,從事不屬于外商投資限制類范圍的研發和運營業務;

  8. 2015年8月至2018年8月期間,出于戰略布局及未來業務拓展之考慮,黃色公司陸續設立,以提高在海外市場的業務服務能力。

  2老虎控股

  老虎證券母公司老虎控股在美上市,與富途證券互為競爭對手的老虎證券,亦是一家互聯網券商,證券業務覆蓋美股、港股、A股等主流證券市場。股權結構圖如下所示:

  因老虎控股旗下公司業務布局較廣,涉及澳大利亞、新西蘭、美國和香港等地區,本文僅截取并分析與VIE有關的架構,如下圖所示:

  老虎控股及其子公司(“老虎集團”)搭建的架構為典型模式,由開曼公司(綠①公司)、BVI公司(綠②公司)和香港公司(綠③公司)組成,并在國內設立兩家WFOE(紅色公司),再由兩家WFOE協議控制兩家VIE(黃色公司),其中北京VIE于近期設立,尚未取得增值電信業務許可證。

  老虎集團設立及VIE架構搭建過程簡要如下:

  1. 2014年6月,通過寧夏VIE進行技術研發;

  2. 2015年8月和2016年8月,寧夏VIE通過灰①公司分別收購了兩家新西蘭注冊金融服務提供商灰②公司和灰③公司,老虎集團2016年和2017年的收入都來源于灰③公司,2018年收入來源于灰②公司;

  3. 2018年1月,上市主體綠①公司在開曼群島注冊成立,為海外控股公司;

  4. 2018年2月,綠③公司在香港注冊設立,為持股公司;

  5. 2018年5月,綠③公司在中國寧夏設立寧夏WFOE;

  6. 2018年6月,綠②公司在英屬維爾京群島注冊成立,作為持股公司;

  7. 2018年7月,綠③公司在中國北京設立北京WFOE。

3、如涵

  如涵是一家網紅孵化、電商及營銷平臺,主要是通過孵化網紅、培育粉絲、依靠粉絲購買旗下電商產品來盈利。如涵上市后,其股價暴跌,持續有阿里等股東退出的消息曝出,其運營及盈利模式亦引發廣泛爭議。就其上市而言,其股權結構圖如下所示:

  為更明晰地理解其VIE架構,本文截取股權結構圖中有關VIE結構的部分內容并進行標注,詳見下圖:

  如涵控股及其子公司(“如涵集團”)搭建的架構為典型模式,由開曼公司(綠①公司)、BVI公司(綠②公司)和香港公司(綠③公司)組成,并在國內設立WFOE(紅色公司),再由WFOE協議控制VIE(黃色公司)。

  如涵集團設立及VIE架構搭建過程簡要如下:

  1. 2016年3月,VIE在中國杭州注冊設立;

  2. 2018年5月,綠①公司于開曼群島注冊成立,為海外控股公司;

  3. 2018年6月,綠②公司在英屬維爾京群島注冊成立,為持股公司;

  4. 2018年8月,綠③公司在香港注冊成立;

  5. 2018年9月,WFOE在中國杭州注冊設立。

4、新氧

  作為互聯網醫美服務平臺,新氧致力于為客戶提供有關醫學美容的社群運營及網上預約等服務。其股權結構圖如下:

  為更明晰地理解其VIE架構,本文截取其股權結構圖的部分內容并進行標注,詳見下圖:

  新氧國際及其子公司(“新氧集團”)系通過在海外搭建開曼公司(綠①公司)和香港公司(綠②公司),并在國內設立WFOE(紅色公司),再由WFOE協議控制VIE(黃色公司)的VIE方式來實現上市。

  新氧集團設立及VIE架構搭建過程簡要如下:

  1. 2013年11月,VIE在中國北京注冊設立,作為運營主體;

  2. 2014年4月,綠①公司在開曼群島注冊設立,作為控股公司;

  3. 2014年5月,綠②公司在香港注冊設立,作為持股公司;

  4. 2014年7月,WFOE在中國北京注冊成立。

5、瑞幸咖啡

  瑞幸咖啡是中國新零售咖啡的典型代表,是國內專業化的咖啡服務提供商。作為“中國版的星巴克”,其上市引爆國內輿論。其股權結構圖如下:

  為更明晰地理解其VIE架構,本文截取其股權結構圖的部分內容并進行標注,詳見下圖:

  瑞幸咖啡系通過在海外搭建典型架構,即開曼公司(綠①公司)、BVI公司(綠②公司)和香港公司(綠③公司),并在國內設立WFOE(紅色公司),再由WFOE協議控制VIE(黃色公司)的VIE方式來實現上市,其設立及VIE架構搭建過程簡要如下:

  1. 2017年6月,VIE在北京注冊設立,為持有外商限制相關的資質(如ICP證)而設立,暫無營業收入;

  2. 2017年6月,綠①公司在開曼設立,并作為離岸控股公司;

  3. 2017年6月,綠②公司在英屬維爾京群島設立,作為持股公司;

  4. 2017年6月,綠③公司在香港注冊設立,作為持股公司;

  5. 2017年10月,WFOE在中國北京注冊設立。

頭圖來源:123RF

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關鍵詞: 百科VIE架構案例
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